La responsabilidad de emitir un precontrato (técnicamente una oferta de empleo) para regularizar a un inmigrante en España es un compromiso legal vinculante que asume el empleador ante la Oficina de Extranjería.
Responsabilidades del Empleador
- Compromiso de contratación: Al firmar el documento, el empleador se obliga a formalizar el contrato y dar de alta al trabajador en la Seguridad Social una vez que se conceda la autorización de residencia y trabajo.
- Garantía de solvencia: La empresa o empleador debe demostrar que tiene medios económicos suficientes para hacer frente a las obligaciones salariales y de Seguridad Social.
- Cumplimiento de condiciones: Debe garantizar condiciones legales (salario según convenio, jornada mínima, etc.). Generalmente se exige una duración de al menos 1 año.
- Validez condicionada: El empleador no tiene obligación de pagar ni dar de alta al trabajador hasta que el permiso sea aprobado. Si el permiso es denegado, el precontrato no entra en vigor y no hay responsabilidad económica posterior.
Riesgos por Incumplimiento
- Para la empresa: Si la autorización es concedida y el empleador se niega a formalizar el contrato, el trabajador puede reclamar una indemnización por daños y perjuicios. Además, el incumplimiento de compromisos con Extranjería puede acarrear sanciones administrativas.
- Sanciones por irregularidad: Es fundamental no permitir que el inmigrante empiece a trabajar antes de tener el permiso físico (TIE). Contratar a alguien sin papeles es una infracción muy grave con multas de 10.001 € a 100.000 € e incluso posibles penas de prisión.
Si el inmigrante no se presenta a trabajar tras obtener la resolución favorable, el empleador no incurre en responsabilidad penal ni económica automática, siempre que pueda demostrar que el alta en la Seguridad Social no se realizó por causa imputable al trabajador.
Esto es lo que ocurre y los pasos recomendados:
1. Extinción de la Autorización
La eficacia de la autorización de residencia y trabajo está condicionada a que el trabajador sea dado de alta en la Seguridad Social. Si el inmigrante «desaparece» y el alta no se produce en el plazo establecido (generalmente un mes desde la notificación de la resolución favorable), la autorización puede ser extinguida de oficio por la Oficina de Extranjería.
2. Responsabilidad del Empleador
- Inexistencia de sanción por «culpa» del trabajador: El sistema no impone una responsabilidad objetiva al empresario si este no pudo dar de alta al trabajador porque este nunca apareció. El precontrato es un compromiso de contratación si se dan las condiciones, pero no obliga a pagar un salario si no hay prestación de servicios.
- Aviso a las autoridades: Es altamente recomendable que el empleador presente un escrito ante la Oficina de Extranjería informando que el trabajador no se ha presentado para formalizar el contrato. Esto sirve como prueba de diligencia frente a posibles inspecciones futuras.
3. Consecuencias para el Inmigrante
- Pérdida de la residencia: Al no consolidarse el alta en la Seguridad Social, el permiso de trabajo no llega a ser plenamente válido y el inmigrante no podrá obtener la tarjeta física (TIE) o esta será anulada.
- Dificultad en renovaciones: Si en el futuro intenta regularizarse de nuevo, constará en su expediente que obtuvo una autorización previa que no llegó a formalizar, lo que puede complicar nuevos trámites.
4. Riesgo de «Búsqueda de nuevo empleador»
A veces, el trabajador utiliza el permiso obtenido con un empleador para buscar otro trabajo rápidamente. En este caso:
- Si el primer empleador no le da de alta, el trabajador tiene un plazo muy breve para presentar un nuevo contrato de otro empleador que «sustituya» al original ante Extranjería. Si no lo hace, su permiso decae.
Recomendación de seguridad para el empleador: Guarde copia de todos los intentos de contacto (correos, mensajes, burofax) para demostrar ante una eventual Inspección de Trabajo que fue el trabajador quien incumplió el compromiso.
